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一场工程分包纠纷引发的思考 ■工程分包应注意哪些法律问题？ ■工程分包纠纷中各主体的法律责任如何界定？ 案情介绍 某施工企业（系被告）将其负责承建的某省高速公路Ⅱ标的两个盖板涵洞工程分包给无资质的“包工头”王某（系原告）组织施工。在施工过程中，原告由于人员不足和设备短缺等多种原因致使中途退出，而被告没有按工程进度进行计价，仅由项目经理签字，分两次预计工程款给原告 37 万余元。后双方签署了工程计价单，载明原告所施工工程的结算价为 33 万余元。原告认为结算价不合理，要求被告再一次性支付给原告 2 万元了结纠纷。被告在谈判无果的情况下， 支付了原告 2 万元私了。随后原告向被告出具了一份《承诺书》，承诺被告再支付 2 万元后，除变更款（业主变更款批复后，应全额付给原告）外，保证以后不再就经济问题纠缠被告。一年半过去后，原告以被告拖欠其所施工的工程中新增项目的变更款 3 万元为由，向法院进行了起诉。法院第一次开庭审理此案，在庭审过程中，原告变更诉讼请求，一是撤销结算清单和承诺书；二是判令被告方支付工程欠款 26 万元。原告以被告变更诉讼请求，需要重新收集证据为由，提出休庭。法院二个月后又第二次开庭审理此案。法院经审理认为：因被告将建设工程分包给不具备相应资质 条件的个人进行施工，违反了法律的强制性规定，应属无效。同时，双方又无书面合同的约定。在此情形下，对工程造价进行鉴定成为必然。但原告提交申请后，未预交鉴定费用，并且明示放弃了鉴定。致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定。因此，原告应当对其主张的事实承担举证不能的法律后果。法院驳回了原告的诉讼请求，被告胜诉。 法理分析 违法分包、转包合同的法律问题。违法分包、转包合同无效，在发包人和分包人之间产生一定的法律后果。《建筑法》明确规定，违法分包、转包人为了获得不正当的利益，违反法律的禁止性规定进行工程 的分包、转包的，建设行政部门可以将发包人取得的利益确定为非法利益予以收缴。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第 4 条也明确规定，承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效，由人民法院收缴已经取得的非法所得。本案中，虽然没有涉及到非法所得，但在今后的此类案件中，如果出现承包人在非法转包、违法分包筑工程有非法所得的，一律由法院予以收缴，以制裁这种行为，平衡当事人之间的利益。 关于承诺书作为